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司法拍賣資產強制進場制度不符合十八大精神

――中拍協給最高人民法院的報告

中拍協[2012]61號

最高人民法院：

隨著新修訂的民訴法實施日的臨近，目前，各地司法拍賣制度改革方案正在緊鑼密鼓地設計與制定，在眾多方案之中，“強制進場、掛牌交易”，作為一種改革動議，也有人提出，這個改革主張是完完全全照搬國有產權強制進場交易制度，由法院指定產權交易所為司法拍賣唯一平臺。這種做法，是否有法理依據？是否有法律依據？是否廝痙ㄎ拿韉囊桓鮒貧勸才牛答案是否定的，與十八大精神是格格不入的。

胡錦濤同志在十八大報告中強調，“經濟體制改革的核心問題是處理好政府和市場的關系，必須更加尊重市場規律，更好發揮政府作用。” “毫不動搖鼓勵、支持、引導非公有制經濟發展，保證各種所有制經濟依法平等使用生產要素、公平參與市場競爭、同等受到法律保護。”

眾所周知，產權交易所類市場的形成和運轉走的是一條非市場化道路，強制進場交易政策一旦實施，公權力就為其提供了一個獨特的F策紅利，授予產權交易所類機構以獨占性、商業化經營涉訴資產交易服務的資格與機會，這類機構自己制定游戲規則，排斥競爭，擠壓其他類型的服務機構在這類交易業務市場上的生存空間，扭曲了市場機制。這一政策，實質性地賦予了這類交易所在司法拍賣業務上的市場優勢地位。

其實，國有產權強制進場交易這幾年的實踐表明，這個政策的制度性弊端日益顯現。國有產權強制進場集中交易過程中的問題，集中體現在這樣幾個方面：交易所定位模糊，假公共平臺之名，行私利機構之實；交易所非法經營，變相從事拍賣、變相招投標業務，在不具備拍賣經營行政許可的條件下，通過網絡競價、電子撮合、限時報價等方式直接從事經營性拍賣業務，對拍賣、招投標等交易服務行業構成侵蝕；濫用壟斷地位，實行霸王規則，強制會員接受權利義務失衡的“會員性頡保借此設置不公正的利益分配機制、不合理的交易流程、不合法的交易方式，扭曲交易當事人的經濟角色和法律地位，致使當事人在發生交易風險后維權無據，既利用會員招攬業務又憑借規則霸權限制會員權益，加大會員責任，減輕或免除自身義務，致使交易所與會員關系失衡失和，幸婷盾尖銳對立；規則腐敗，將交易所這一經營機構的規制行業化、部門政策化，交易所內部人設租尋租，按潛規則辦事，暗箱操作，屢見不鮮。這些問題歸集來講，就是產權交易所突破特定行業監管，在主體資格、經營范圍、經營方式等方面不斷突破既有法定限制和政策規范，利用網絡幸準喙艿奶逯坡┒矗在產權交易平臺上無所不做，無所不能，儼然如 “超級市場”、“萬能企業”一般。

至為不公的一點就是，國有資產管理部門指定產權交易所作業異化為產權交易所指定會員作業，而產權交易所工作人員的影子公司在其會員名單之中為數眾多，產權交易所對會員的傭金分配實行霸權主義做法，針對不同的會員實行不同的分配比例，既有對一部分會員盤剝，也有對另部分會員利益輸送。強制進場政策就這樣為工作人員尤其是高管拿產權交易所當提款機提噶酥貧妊諢ぁ

可見，強制進場制度導致各類交易場所成為屏蔽競爭又不受監管的畸形的市場，產權交易所涉足公共資源交易和司法執行財產變現交易，將強化產權交易所經營的無邊界化，T壞正常的市場秩序，致使經過政府部門資格核準的許多持牌經營主體處于不公平的市場地位。強制進場雖然能強化涉訴標的交易的公開性，但是，如果作為一種制度強制推行，必將導致公權力干預市場，必將會演變成為一種新形式的制度腐敗。

既然沉疴如此，司法部門如果對這些弊端視而不見，仍然將司法拍賣業務強制進場，那豈不是為虎作倀，助紂為虐！

根據現行體制，我國長期以來對一些商品和服務的經營實行許可制度，比如煙酒、汽車、房產等商品和信貸、信托、證券等金融產品，及拍賣、證券交易、投資銀行、債券承銷、證券經紀和招投標等服務。但是，隨著電子商務迅猛發展，政府對這類交易服務的許可制度和監管底線在電商環境中被產權交易所輕易突破，產權交易所類電商幾成許可制度的監管盲區。

面對產權交易所治理規范幾乎空白、治理機制完全缺失的現實，中央政府已經看到了這一新業態市場蘊含的i大風險。

國務院曾頒發《國務院關于清理整頓各類交易場所切實防范金融風險的決定》（即國發[2011]38號），部署全面徹底地清理整頓交易所，創造產權交易市場公正合理的市場秩序，建立全社會各類合法主體平等參與市場競爭的公平的制度環境。

因此，建s交易所制度文明，界定產權交易所的邊界，十分必要。應當從公權力角度對產權交易所公共平臺角色進行重新定位，對由產權交易所制度進行匡正，建立公平公正的交易所制度，健全交易所監管機制與監管體系。

產權交易所規則至少應當涵蓋如下制度底線：（一）實行會員制的交易所應當建立公平的會員制度，不得以規代法。交易所應只提供交易平臺服務，做一個干干凈凈的公共平臺。不得強制會員接受未經會員大會表決通過的任何交易所規則，不得o會員同業競爭，不得直接提供會員能夠提供的商業性服務，不得利用服務平臺產生的衍生服務機會從事經營************易服務，不得以承包方式接受產權、物權和債權項目處置的交易服務全權委托。（二）交易所不得拋開《拍賣法》《招投標法》的管制自我授權組織商業性競價活動，不o以網絡競價、網絡報價等變相拍賣、變相招投標方式自己組織以營利為目的的競價交易，也不得指定任何機構（包括自設機構）組織經營性競價活動。

司法拍賣制度改革不應為經營性的產h交易所設置排他性的盈利機會。涉國有資產拍賣應當集中交易，但不能夠指定產權交易所獨家經營，不應當排斥公共資源拍賣平臺，其他任何具有公信力的知名網站也完全能夠勝任；指定到產權交易所的涉國有資產拍賣業務應當由持照經營的拍賣企業與產權交易所共同完成，涉訴國資進場h易與拍賣產生的服務收益不能按產權交易所的單邊主義規則分配，應當建立拍賣行業協會與產權交易所之間的議價機制。

司法改革應當規范公共制度安排，制度性公共產品的合理配置才能u除產權交易所自制的企業規則、內部規則的行業化、部門政策化，才能扭轉網絡平臺上失衡的市場格局和不公的市場秩序而不至于固化和長期化，才能形成胡錦濤同志在十八大報告中指出的“著力激發各類市場主體發展新活力，著力增強創新驅動發展新動力”的局面。

司法部門踐行司法文明，以i治推動政府監管不留空白、不鞭長莫及，切實貫徹胡錦濤同志在十八大報告中指出的，“任何組織或者個人都不得有超越憲法和法律的特權，絕不允許以言代法、以權壓法、徇私枉法。”